法律界權(quán)威人士指出，一個國家的法律制度是營商環(huán)境評分的重要的標(biāo)準(zhǔn)。世界銀行每年發(fā)布的各國營商環(huán)境報(bào)告顯示，目前我國營商環(huán)境排名已躍居世界第三十一位，民法典的制訂，將使我國營商環(huán)境評分再向前推進(jìn)一步。

中國政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院教授、博士生導(dǎo)師、洪范法律與經(jīng)濟(jì)研究所所長、中國商業(yè)法學(xué)會副會長王涌認(rèn)為，我國民法典是一部具有商法品格的法典，它對于營商環(huán)境的改善，具體表現(xiàn)在以下幾個方面：第一，法人分類使得我們主體的多樣化得以實(shí)現(xiàn)；第二，民事法律行為更強(qiáng)調(diào)意思表示的真實(shí)和自由；第三，在物權(quán)編提高財(cái)產(chǎn)的效率，并且提供了許多關(guān)于融資擔(dān)保的工具；第四，在合同編增加了許多新的有名合同。王涌在接受記者采訪時說，目前，我國的經(jīng)濟(jì)發(fā)展形勢，使得我國的法律制度在改善營商環(huán)境方面，面臨著巨大的現(xiàn)實(shí)壓力，民法典的制定，讓營商環(huán)境優(yōu)化有了法律保證。

記者：在總則中，民法典對主體采用營利法人與非營利法人的分類，非常具有中國特色。對此學(xué)術(shù)界也有不同聲音，因?yàn)樵谄渌麌乙话悴捎蒙鐖F(tuán)法人和財(cái)團(tuán)法人，對此，你怎么看？

王涌：中國的民法典，承認(rèn)了傳統(tǒng)民法典中所采用的社團(tuán)法人和財(cái)團(tuán)法人的分類，只不過財(cái)團(tuán)法人的概念沒有使用。實(shí)際上，財(cái)團(tuán)法人就是一個公益法人、慈善法人，一般通過捐贈一筆財(cái)產(chǎn)，在這筆財(cái)產(chǎn)的基礎(chǔ)上，按照捐贈人的意志運(yùn)作，比如從事扶貧、環(huán)境保護(hù)、科學(xué)研究等。這些在我國的民法典中沒有使用，但實(shí)際上我們有這種類型的法人，比如基金會、社會服務(wù)組織。

特別強(qiáng)調(diào)的是，民法典為宗教活動場所制訂了一個法人制度，稱為捐助法人。據(jù)調(diào)查，中國的四大宗教中只有佛教將宗教活動場所設(shè)定為獨(dú)立的法人，有這種現(xiàn)實(shí)的需求，因?yàn)樗呢?cái)產(chǎn)比較多，為了解決財(cái)產(chǎn)歸屬問題，必須將自己設(shè)定為法人。比如，少林寺若不成立法人的話，就無法申請注冊商標(biāo)。

民法典在27章合同編中規(guī)定了合伙合同。合伙合同并沒有強(qiáng)調(diào)一定是從事商業(yè)活動，而是為了共同的事業(yè)目的，訂立的共享利益、共擔(dān)風(fēng)險(xiǎn)的協(xié)議。這說明中國是允許人們?yōu)闋I利活動或非營利活動而形成一種無權(quán)利能力社團(tuán)。

此外，民法典還規(guī)定了一個非法人組織。這實(shí)際上把我國的民事主體分為三類：自然人、法人、非法人組織。目前對非法人組織的爭議比較大，個人認(rèn)為非法人組織實(shí)際上就是法人。

比較遺憾的是，這次民法典沒有把信托作為一個法人主體來看，這對信托業(yè)的影響非常大。

記者：你曾說過，此次民法典所規(guī)定的意思自治法律行為，直接穿透到商事領(lǐng)域。具體怎么理解？

王涌：對營商環(huán)境影響較大的法律行為編，高度重視當(dāng)事人的意思表示和意思自治，這個原則在商事活動中也得以充分體現(xiàn)。

記者：那么，物權(quán)編又該如何認(rèn)識？

王涌：物權(quán)編主要目的是提高財(cái)產(chǎn)運(yùn)用的效率，為民營企業(yè)的融資提供更多的擔(dān)保工具。最為突出的是動產(chǎn)擔(dān)保，主要是指通過登記，類似于抵押一樣（稱之為動產(chǎn)抵押）來提供擔(dān)保。最典型的是應(yīng)收賬款，是從《美國統(tǒng)一商法典》引進(jìn)，完全符合中國現(xiàn)實(shí)，在十幾年的實(shí)踐中用處非常大。

民法典取消了有關(guān)擔(dān)保物權(quán)具體登記機(jī)構(gòu)的規(guī)定，為建立統(tǒng)一的動產(chǎn)抵押和權(quán)利質(zhì)押登記制度留下了空間。此外，流質(zhì)流押，主要是當(dāng)事人在簽訂抵押質(zhì)押合同時，直接約定該物在債務(wù)未受清償時，不需要經(jīng)過公開拍賣，直接轉(zhuǎn)讓給債權(quán)人以抵償債務(wù)，也就是不通過公開拍賣直接受償?shù)姆椒?。這個方法原來是一直禁止的，這次民法典將其徹底放開了，主要宗旨是使民間融資抵押的工具更加豐富，也更加尊重當(dāng)事人的意思，使民營企業(yè)的融資更有效率。

這次民法典的最大遺憾是沒有規(guī)定讓與擔(dān)保。讓與擔(dān)保在中國已經(jīng)成為一種比較普遍的擔(dān)保形式，但是在我國的物權(quán)法和這次的民法典中都沒有加以規(guī)定。

讓與擔(dān)保為什么在中國成為普遍擔(dān)保形式，主要是和民營企業(yè)資金的匱乏有直接關(guān)系，所以對擔(dān)保形式的嚴(yán)格性要求也越來越高。許多放貸人已經(jīng)不滿足質(zhì)押和抵押，而采用了直接控制對方公司的形式。這在實(shí)踐中產(chǎn)生了很多麻煩，因?yàn)樗赡苤皇且粋€債權(quán)人，卻作為公司的大股東出現(xiàn)，進(jìn)入公司后通過股東會議等形式將法定代表人等免除，從而控制了公司，對公司造成了巨大的傷害。

最高人民法院對于讓與擔(dān)保做出了規(guī)定，確定讓與擔(dān)保只能是債權(quán)的地位，很遺憾這次民法典沒有加以規(guī)定，這需要進(jìn)一步系統(tǒng)規(guī)定。世界銀行關(guān)于民商環(huán)境的報(bào)告其實(shí)也在考察各國的法律中是否有讓與擔(dān)保，它作為評分的一個重要的依據(jù)，但是很遺憾這次民法典依然沒有采用讓與擔(dān)保。

此外，民法典物權(quán)編還對一些新型的財(cái)產(chǎn)加以保護(hù)。

物權(quán)編還重點(diǎn)突出了登記制度，這對大家可能非常重要，如果財(cái)產(chǎn)登記的權(quán)利人與真實(shí)權(quán)利的歸屬不一致，這個登記是具有很強(qiáng)對外效應(yīng)的，所以在采用所有權(quán)保留、融資租賃時，要充分考慮這種不得對抗第三人、失去自己財(cái)產(chǎn)的風(fēng)險(xiǎn)。

記者：民法典的合同編增加了大量的有名合同，其中很多合同的類型都是商事合同。能否就此談一談？

王涌：關(guān)于民間融資合同，在我國的民法典中采用了二元化。對于合同成立的要件有無利息，對于自然人與金融機(jī)構(gòu)的融資，自然人必須借款完整、借款交付才可以成立，合同才有效。若只有合同，則不能追究借款人責(zé)任，借款人反悔也是可以的。如果沒有約定利息，自然人之間就沒有利息。這是一個非常好的思路。

但是對高利貸沒有走二元化道路，始終還是采用民商合一，不管是自然人之間，還是企業(yè)之間、金融機(jī)構(gòu)之間，采用的還是一個標(biāo)準(zhǔn)。民法典規(guī)定禁止高利放貸，但什么是高利放貸，2015年規(guī)定最高的利息是24，超過24法律不保護(hù)。今年最高人民法院又發(fā)了一個文件，要求嚴(yán)厲打擊高利貸、放低高利貸的標(biāo)準(zhǔn)。

此外，合同編除了尊重當(dāng)事人的意思自治之外，對于有些問題進(jìn)行了深度介入。比如違約金的問題，德國民法典規(guī)定違約金雙方當(dāng)事人如果是商人的話，違約金高法律依然要強(qiáng)制執(zhí)行，若是自然人之間簽訂的，違約金極高的話可以向法院請求調(diào)整降低?，F(xiàn)在我國采用的還是民事規(guī)則，即使商人之間規(guī)定了巨額的違約金，也不一定得到法律的支持。

關(guān)于民間融資合同，在我國的民法典中采用了二元化。對于合同成立的要件有無利息，對于自然人與金融機(jī)構(gòu)的融資，自然人必須借款完整、借款交付才可以成立，合同才有效。若只有合同，則不能追究借款人責(zé)任，借款人反悔也是可以的。如果沒有約定利息，自然人之間就沒有利息。

（王涌：中國政法大學(xué)民商經(jīng)濟(jì)法學(xué)院教授，博士生導(dǎo)師，洪范法律與經(jīng)濟(jì)研究所所長，中國商業(yè)法學(xué)會副會長。）